论公司清算义务人的法律责任

字体:
发布时间:2013-11-28 13:57:50
;来源:山东法治网

 

论公司清算义务人的法律责任
魏伟
(山东255200,淄博市博山区人民法院)
内容摘要:设立合理的民事、行政和刑事责任体系,系促使清算义务人自觉履行清算义务的法律保障。我国公司清算义务人的范围、义务不明晰和法律责任的不健全,已经成为公司退出市场机制的瓶颈,应当采取相应补救措施,盘活现行清算制度。
关键词: 公司清算    清算义务人   清算人   清算责任      
    在我国,公司自行清算是在清算义务人组织清算组并移交公司财产和清算资料以后,由清算组在清算义务人的监督下完成的,清算义务人与清算人系我国公司自行清算制度不可或缺的两个主体。我国立法和司法解释并未使用清算义务人,导致公司清算义务人的范围、义务和法律责任不明晰,大量的公司在解散以后不清算,形成数量庞大且日益剧增的“植物人公司”,公司的市场退出机制受到严重挑战,法律责任制度亟待完善。
一、清算义务人的民事责任及其存在的问题
(一)民事责任背景下的公司清算义务人范围和清算义务
1、清算义务人的民事责任情形。《公司法解释二》是在区分清算义务人和清算人的前提下设计清算的民事责任的,情形包括:(1)逾期不成立清算组进行清算的、虽然成立清算组但故意拖延清算的或者违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的,经债权人或者股东申请,人民法院可以组织强制清算;(2)有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东以及实际控制人未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,应当在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任;(3)上述主体因怠于履行义务,导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失,无法进行清算,应当对于公司债务承担连带清偿责任;(4)上述主体在公司解散后,恶意处置公司财产给债权人造成损失,应当对公司债务承担相应赔偿责任;(5)上述主体在公司解散后未经依法清算,以虚假的清算报告骗取注销登记的,应当对公司债务承担相应赔偿责任;(6)公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,上述主体应当对公司债务承担清偿责任;(7)公司未经清算即办理注销登记,股东在办理注销登记时承诺对公司债务承担责任的,应当对公司债务承担相应民事责任。可见,有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东以及实际控制人系清算义务人;及时组织清算组、妥善保管并及时移交公司财产和清算资料系清算义务人的清算义务;民事责任包括强制清算、民事赔偿或者清偿公司债务。
2、公司清算义务人的应然性范围。关于有限责任公司的股东全部作为清算义务人,最高人民法院的权威观点认为有限公司股东人数较少、人合性强,且我国《公司法》第184条规定有限责任公司的清算组由股东组成,由全体股东组织清算组进行清算具有合理性和可操作性。但有人认为不应将全部股东列为清算义务人,理由是在小股东要求组织清算而大股东不同意时,让其承担责任是不公平的。笔者以为小股东可以通过申请强制清算而免除自己的责任,区分大小股东将会使操作出现混乱。另外,笔者以为公司的高级管理人员也应当成为清算义务人,因为公司日常经营管理控制在他们手中,他们对于公司的情况比一般股东更熟悉,对于公司及相关利益主体也应负有更高的诚信义务,将其列入清算义务人,不仅有利于清算义务人与清算人的衔接,也符合公平原则。
    3、公司清算义务的应然性义务。除了上述两项义务以外,还应包括监督清算人依法清算的义务,我国《公司法》规定清算方案和清算报告应当经清算义务人确认,此系重要的监督方式。有的概括为组织清算和协助义务,但笔者以为协助义务不具体,也不能够概括监督义务。有的认为清算义务人的义务为诚信义务,笔者认为这是确认民事责任的理论依据之一,但诚信义务是高度概括的,不利于操作。
    (二)我国清算义务人民事责任存在的问题
1、清算义务人不履行监督义务缺乏相应的民事责任。如果清算义务人批准违法的清算方案或者清算报告,或者非法干预清算组清算且侵害债权人合法权益,则属于不履行清算义务,也应当承担相应的民事责任,但《公司法解释二》未作规定。
2、未及时成立清算组的赔偿责任不合理。其理论依据为第三人侵害债权,但在能够偿还债务的前提下,损害的仅仅是股东的利益,在破产条件下才会损害债权人利益,不问具体情况,在贬值、流失、毁损或者灭失范围内追究责任是违反民事赔偿的原则的。
3、追究不及时清算的赔偿责任依赖于强制清算程序。如果未经强制清算,债权人在诉讼过程中会遭遇举证难,故有的主张应当以清算为前置程序,笔者虽然赞同单独起诉,但在强制清算难以大量展开的现实司法环境下,诉讼难度的确很大。
    4、不履行清算义务的补救方式不全面。对于不组织清算组的责任,《公司法解释二》基于是一种行为责任,法院无法强制,故规定了指定清算人清算或者判令替代赔偿的补救方式。但还可以责令其自行清算,在其不自行清算时可以采用罚款等强制措施,在采取强制措施以后仍不自行清算,再动用强制清算也不迟。特别是在强制清算难以大量展开的前提下,民事强制措施的替代作用更为重要。
二、公司清算义务人的行政责任及其存在的问题
公司清算义务人不履行清算义务,也会妨害行政主管部门对于公司的管理秩序,应当承担相应的行政责任。但我国《公司法》等立法均未考虑到清算义务人、清算人和公司的区别,而是以公司作为行政相对人,导致只能从“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”中寻找清算义务人的身影。
(一)可以追究公司清算义务人行政责任的情形
1、公司在进行清算时,隐匿财产,对资产负债表或者财产清单作虚假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的。我国《公司法》第二百零五条第二款规定“公司在进行清算时,隐匿财产,对资产负债表或者财产清单作虚假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的,由公司登记机关责令改正,对公司处以隐匿财产或者未清偿债务前分配公司财产金额百分之五以上百分之十以下的罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以一万元以上十万元以下的罚款。”但以公司作为责任主体是不合理的,因为在解散以后,公司处于清算义务人的控制之下;在成立清算组并移交以后,公司则处于清算人的控制之下,无论哪一阶段,处罚公司会侵害债权人或者股东利益,也不利于行为人依法履行职责。此种情形通常是在清算义务人的控制下进行的,因此直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当包括清算义务人。
2、授意、指使、强令会计机构、会计人员及其他人员伪造、变造会计资料或者隐匿、故意销毁依法应当保存的会计资料的。会计资料系进行清算的必备依据,我国《会计法》第四十五条规定“授意、指使、强令会计机构、会计人员及其他人员伪造、变造会计凭证、会计账簿,编制虚假财务会计报告或者隐匿、故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,可以处五千元以上五万元以下的罚款。”在清算过程中,清算义务人负有监督依法清算的义务,如果存在授意、指使、强令行为,应当承担行政责任。
(二)行政清算责任存在的问题
1、将公司作为清算责任主体不合理。除了上述第一种情形以外,对于公司未将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案的,也不应追究公司责任。我国《公司登记管理条例》第四十二条规定“公司解散,依法应当清算的,清算组应当自成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案。”第七十三条第二款规定“公司未依照本条例规定办理有关备案的,由公司登记机关责令限期办理;逾期未办理的,处以3万元以下的罚款。”既然组织清算组为清算义务人的义务,成立清算组以后由清算义务人报送才算完成义务,应当将清算义务人规定为责任主体。
2、责任与义务缺乏对应关系。对于清算义务人不履行组织清算义务和不履行监督义务,并未规定相应的行政责任。
3、行政责任形式单调。对于清算责任,仅仅规定了精神罚、财产罚,并未规定身份罚。
三、公司清算义务人的刑事责任及其存在的问题
    我国《刑法》也未区分清算人、清算义务人和公司,导致只能从“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”中寻找清算义务人的身影。
    (一)可以追究清算义务人刑事责任的情形
1、妨害清算罪。是指公司、企业进行清算时,隐匿财产,对资产负债表或者财产清单作虚伪记载,或者在未清偿债务前分配公司、企业财产,严重损害债权人或者其他人利益的行为。该罪的责任主体为直接负责的主管人员和其他直接责任人员,清算义务人也可成为责任主体。
    2、隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。会计资料是清算的重要依据,清算义务人负有保管和移交清算组的义务,清算义务人也可成为责任主体。
3、非法处置查封、扣押、冻结的财产罪。该罪通常发生在诉讼领域,《最高人民法院关于清算工作会议纪要》27条规定“人民法院受理强制清算申请后,公司财产存在被隐匿、转移、毁损等可能影响依法清算情形的,人民法院可依清算组或者申请人的申请,对公司财产采取相应的保全措施。”这为适用该罪创造了前提,清算义务人也可以成为责任主体。
    (二)刑事责任存在的问题
1、清算义务人不及时组织清算,即使造成严重后果,也无需承担刑事责任。目前,不组织清算现象已经非常严重,数量巨大且还在剧增的“植物人公司”已经严重破坏了市场经济秩序,其危害不亚于妨害清算罪已经规定的情形,应当将不履行清算义务且造成严重后果的情形纳入妨害清算罪之中。
2、责任主体不明晰。罪刑法定系刑法的基本原则,清算义务人作为责任主体,不应仅仅停留在理论层面,应当通过司法解释加以明晰。
    3、拒不执行判决、裁定罪缺乏适用条件。该罪一般发生在执行领域,只有在清算过程中出现判决、裁定书等执行依据才可能适用该罪,但在现行清算程序中并不存在,导致难以适用。
四、我国公司清算义务人清算责任制度的完善
(一)在民事清算责任方面,采取如下措施
1、清算责任全面覆盖清算义务。清算义务人批准违法的清算方案或者清算报告,非法干预清算组依法清算的,应当承担相应责任。
2、增加责令自行清算制度。以裁定的方式责令清算义务人自行清算,到期不履行,可以采取强制措施,同时为拒不履行判决、裁判罪创造条件。
    3、适当加重清算义务人在诉讼中的举证责任。可以按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条的规定,分配给被告更重的举证责任,但为了减少争议,建议通过司法解释或者会议纪要等形式予以明晰。
(二)在行政清算责任方面,采取如下措施
1、对于不履行清算义务设定相应的行政处罚。对于清算义务人不及时组织清算、违法干预清算组依法清算或者批准违法的清算方案或者清算报告的,均应设定相应的行政处罚措施,迫使清算义务人全面履行清算义务。
    2、实行市场准入资格限制。目前,虽然对于法定代表人任职可以实行一定限制,但此种限制远远不够,应当将限制扩大到清算义务人不履行清算义务的,不得再行投资设立公司,不得担任其他公司的董事、监事和高级管理人员。
    3、实行信用制裁。对于不履行清算义务的清算义务人进行网上公示,建立全国统一的公开的数据中心,任何人可以通过网络查询到相关信息,使其受到全方位的监督。对于拒不履行清算义务的清算义务人,还可以纳入社会征信系统,使其信用受到进一步制裁。
(三)在刑事清算责任方面,采取如下措施
    1、将清算义务人明晰为刑事责任主体。在与清算相关的犯罪中,通过司法解释将清算义务人纳入“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”之中。
2、通过刑法修正案的方式,将不组织清算行为且后果严重的纳入妨害清算罪。
3、通过裁定清算义务人限期依法自行清算,为拒不履行判决、裁定罪的适用创造条件。
>更多相关文章
网友评论
用户名: 密码:
验证码: 匿名发表
关于本站 - 后台管理 - 联系我们
| Copyright 和谐司法网 版权所有 京ICP备10205669号| 主办单位:和谐司法网|